Darlehen der GmbH/UG an Gesellschafter

Eine GmbH kann einem ihrer Gesellschafter ein Darlehen z.B. für den Erwerb einer Immobilie gewähren. Darlehen einer Gesellschaft an ihre Gesellschafter „nach oben“ (upstream) oder an Schwestergesellschaften oder andere mit Gesellschaftern verbundene Unternehmen (§15 AktG) sind in der Praxis weit verbreitet.

Solche Darlehen an Gesellschafter können sowohl isoliert auftreten als auch Teil eines zentralen, fortlaufenden Finanzierungsystems in einer Unternehmensgruppe sein (Cash Pool). Diese Vorlage behandelt einen isolierten Darlehensvertrag, bei der darlehensnehmende Gesellschafter entweder selbst eine Gesellschaft sein kann oder eine natürliche Person.

Höhe des Zinses

Damit es bei einer späteren Prüfung durch das Finanzamt zu keinen unangenehmen Steuerfolgen kommt, ist darauf zu achten, dass ein angemessenen Zins im Darlehensvertrag vereinbart wird. Ist dieser Zins nicht fremdüblich, ergibt sich hieraus eine sogenannte "verdeckte Gewinnausschüttungen" mit negativen steuerlichen Folgen für die Gesellschaft und den Gesellschafter.

Unverzinsliche Darlehen werden steuerlich in der Regel nicht als fremdüblich anerkannt und stattdessen als verdeckte Gewinnausschüttung eingestuft.

Wie hoch die Verzinsung sein muss, damit sie als angemessen und fremdüblich eingestuft werden kann, richtet nach den folgenden Faktoren:

• Sicherheiten: Werden Sicherheiten gestellt? Wie sicher sind die Sicherheiten und inwieweit deckt ihr voraussichtlicher Verwertungswert die Darlehenssumme ab?
• Laufzeit: Wie lange soll die Laufzeit des Darlehens sein soll?
• Fixer oder variabler Zinssatz: Wird ein fixer Zinssatz für eine lange Laufzeit vereinbart oder passt sich der Zins automatisch an die aktuellen Marktverhältnisse an (Bezugnahme auf gesetzlichen Basiszinssatz).

➡️ Um einen angemessenen Zins zu ermitteln, bieten wir einen Zinsrechner. Dieser berechnet den angemessenen Zins entsprechend der der Grundsätze der Finanzverwaltung gemäß den aktuellen statistischen Erhebungen der Deutschen Bundesbank in Abhängigkeit von Laufzeit und den vereinbarter Sicherheit.

Laufzeit

Die Laufzeit des Darlehens kann grundsätzlich frei vereinbart werden. Allerdings sind hier gewisse Grenzen zu beachten.

Eine Laufzeit muss bestimmt sein

Eine Laufzeit von "unbestimmt" wird von der Finanzverwaltung nicht anerkannt. Zivilrechtlich ist das Darlehen dann jederzeit kündbar. Steuerrechtlich geht das Finanzamt in einem solchen Fall davon aus, dass es sich um eine verdeckte Gewinnausschüttung handelt.

Ungewöhnlich lange Laufzeit vermeiden

Bei einem Darlehen mit ungewöhnlich langer Laufzeit nimmt das Finanzamt an, dass es sich um eine verdeckte Gewinnausschüttung handelt. Wann es sich um eine ungewöhnlich lange Laufzeit handelt, hängt von den Umständen des Einzelfalls ab, insbesondere des Finanzierungszweck des Darlehens.

Gewisse Leitlinien lassen sich jedoch aus den Urteilen des Bundesfinanzhofs ableiten:

• Unproblematische Länge der Laufzeit: Eine Laufzeit von bis zu 15 Jahren kann in aller Regel unproblematisch in einem Kreditvertrag vereinbart werden (siehe BFH I 272/56 Urteil v. 10.12.57, BStBl III 58, 69).
• Stets zu lange Laufzeit: Eine ungewöhnlich lange Laufzeit - und damit eine steuernachteilige Gewinnausschüttung - haben Gerichte jedenfalls bei einem unkündbaren Darlehensversprechen mit einer Laufzeit von zwischen 80 und 100 Jahren angenommen (siehe BFH I 103/53 U v. 6.12.55, BStBl III 56, 80 und BFH I 272/56 U v. 10.12.57, BStBl III 58, 69).

➡️ Um eine ungewöhnlich lange Laufzeit zu vermeiden, sollten Sie die Laufzeit des Darlehens im Zweifel auf maximal 15 Jahre begrenzen.

Sicherheiten

Die Bestellung von Sicherheiten ist im Normalfall nicht zwingend notwendig. Bei verbundenen Unternehmen wird in der Praxis selten eine Sicherheit vereinbart. Allerdings kann die Sicherheitenstellung in den folgenden Fällen sinnvoll oder sogar notwendig sein:

Auswirkung auf die zulässige Zinshöhe: Die Bestellung von Sicherheiten ist einerseits ein mitbestimmender Faktor für die zulässige Höhe des Darlehenszinses.

Geringe Bonität: Andererseits kann die Bestellung von Sicherheiten in manchen Fällen notwendig sein, damit das Darlehen überhaupt steuerlich anerkannt werden kann. Zu diesen Fällen gehören:

• Der darlehensnehmende Gesellschafter befindet sich in einer wirtschaftlich sehr schlechten Situation und ist auch nicht durch aufrechenbare Gegenforderungen abgesichert (z.B. insolvenzreife GmbH, vgl. BFH I R 35/89 v. 7.11.90, BFH/NV 91, 839).
• Das Darlehen wird zu einem besonders riskanten Verwendungszweck gewährt.
• Ein Darlehensausfall wäre für die Gesellschaft existenzgefährdend.

Eine schlechte Bonität des darlehensnehmenden Gesellschafters ohne Sicherheiten kann auch nicht durch einen erhöhten Zinssatz als Risikokompensatzung ausgeglichen werden, wenn das Risiko des Darlehensausfalls wahrscheinlich ist. Auch in einem solchen Fall wird das Darlehen steuerlich nicht anerkannt.

Sollte sich die Bonität eines Gesellschafters nachträglich verschlechtern, müssen Sicherheiten nachgefordert werden.

Bei der Bewertung der Sicherheiten ist zudem darauf zu achten, dass üblicherweise ein Risikoabschlag für das Risiko der Wertverminderung und der Verwertung vorzunehmen ist. Wertstabilie Sicherheiten können in der Regel mit ihrem vollen Wert als Sicherheit gezählt werden (z.B. Gold, Festgelder, Sparguthaben). Bei volatileren Sicherheiten ergibt sich aufgrund des höheren Risikoabschlags eine niedrigere Beleihungsgrenze (übliche Werte: festverzinsliche Wertpapiere 75 %, Aktien 60 %, Immobilien 50-80 %).

➡️ Um möglichst geringe Zinsen ansetzen zu müssen, sollte der Darlehensbetrag möglichst vollständig durch Sicherheiten abgedeckt sein. Dabei müssen übliche Risikoabschläge berücksichtigt werden.

Fälligkeit von Tilgung und Zinsen

Um eine Anerkennung des Darlehens durch das Finanzamt zu erreichen, müssen die vereinbarten Zinsen und Tilgungen auch tatsächlich gezahlt werden. Hier kann zwischen regelmäßigen Zins- und Tilgungszahlungen und einer Einmalzahlung am Ende der Laufzeit (Endfälligkeit) gewählt werden.

Kündigung

Die Geschäftsführer der Gesellschaft sind verpflichtet, bei einer sich verschlechternden Bonität des darlehensnehmenden Gesellschafters Maßnahmen zu ergreifen, um das Risiko der Gesellschaft zu begrenzen. Hierfür muss eine Kreditkündigungsmöglichkeit vereinbart sein. Deshalb sieht die Vorlage ein außerordentliches Kündigungsrecht der Darlehensgeberin bereits bei drohender Zahlungsunfähigkeit vor. Wird von der Kündigungsmöglichkeit keinen Gebrauch gemacht, kann erneut die steuerliche Nicht-Anerkennung die Folge sein. Zudem kann eine Schadenersatzpflicht der Geschäftsführer vorliegen (§ 43 Abs 2 GmbHG).

Verwendungshinweis

Darlehen an Gesellschafter und die mit ihnen verbundenen Unternehmen können besondere Risiken für das Vermögen und die Liquidität der Darlehensgeberin. Wenn sich diese Risiken realisieren, kann sich hieraus ein besonders Haftungsrisiko für die Geschäftsführer der darlehensgebenden Gesellschafterin ergeben. Der Vorwurf kann darauf gerichtet sein, dass sie entweder das Darlehen gar nicht erst hätten ausreichen oder nicht hätten stehen lassen dürfen.

Ein weiteres Haftungsrisiko kann sich daraus ergeben, dass es zu einem Steuerschaden kommt, weil das Finanzamt das Darlehen als verdeckte Gewinnausschüttung einstuft. Auch in diesem Fall kann die Gesellschaft die Geschäftsführer auf Schadenersatz in Anspruch nehmen.

➡️ Im Zweifel ist es daher ratsam, vor der Gewährung eines Darlehens an Gesellschafter eine rechtliche Beratung in Anspruch zu nehmen. Sprechen Sie unsere Experten an.